写给周围朋友的一封信
(民商事打官司简单普法篇)
某某:
这是一个最好的时代、这是一个最坏的时代。
上面是一句名言,出处不详(若非要研究出处,可自行百度),笔者借来用一下,显示一下自己并不是连名言都不知道的银。
笔者是一个小律师,山东大、高而薄的汉子(目前在缓慢增厚中),在西南之地接受了相对正统的法科教育,现在山东济南的一家律师事务所执业(广告完毕)。笔者周围的人,大部分都是法学知识精湛之辈,对下述内容也许认为是老生常谈。但笔者还是比较认真的阅了遍民诉法,稍微结合新修订的民诉法,将民商事案件中当事人打官司会经历的过程进行梳理,将案件的立案受理、庭前准备、开庭审理、裁判上诉、申请再审、申请执行等过程系列展现,让当事人明明白白打官司,清清楚楚交费用。
穿越小说排行民商事案件中,一般就会涉及到以上六个环节,另外一些涉及到特别程序、保全等在此就不做赘述。在各个环节中,各有需要注意的地方,也有很多需要向当事人阐明的地方,不同的程序有不同的注意事项,现一一列明,若有需要补充完善的地方,自行填补。
一、立案受理
立案受理(这里说的是一审),是每一个诉讼的开始。一个案件最后的结果,笔者认为70%都是在立案这个环节就确定了。管辖问题、诉讼时效、诉讼主体的选择、诉的确定、证据的搜集、诉讼文书的送
达这些会影响到该案的成败。
通常我们会说,“走起,去法院立个案”和“材料缺这少那的,法院都不收”说的就是这个阶段。
苹果13和14的区别在哪里去立案的当事人,就是案件的原告(这不是废话,诉讼主体的确定从原告开始)。原告向法院起诉,应递交起诉状和有关的证据材料,并按照被告人数递交起诉状副本和证据副本。
法律规定:符合起诉条件的,应当在七日内立案,并通知当事人;不符合起诉条件的,应当在七日内作出裁定书,不予受理;原告对裁定不服的,可以提起上诉。
当然,那个不予受理裁定书一般不会那么顺利的就出来,材料交了就不错了。立案难,其实除了确有法院故意刁难外,有很大原因是准备材料不足、诉的不对导致的。虽然立案大厅一般修的都比较好,要空位有空位,要空调有空调,是休息锻炼的好场所,但是那些玻璃板后面的人见惯了世面,不是放点狠话、瞪瞪眼、哭诉两句人家就收材料的。所以,最好将材料准备的全换一些,戴上最真诚(装的黑名单第四季
也行)的笑脸,一次不行来二趟,神州行我看行。
当然,在这之前,工作就应当开始了,起诉状的书写、证据的搜集是需要认真去做的。在这里需要着重注意的有:
1、管辖法院的确定。
基本规定是对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖。
对于合同等财产纠纷,新民诉修改的规定:合同或者其他财产权三星手机维修点
益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。
这里面增加了“与争议有实际联系的地点”,这个说起来就宽了去了,笔者认为还是前面那些住所地啥的靠谱些。
当然,在管辖中还有很多规定,例如:
(1)因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
(2)因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。
(3)因票据纠纷提起的诉讼,由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。
(4)因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼,由公司住所地人民法院管辖。
陶喆未婚妻(5)因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。
(6)因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。
(7)因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。
(8)因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉
讼,由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。
(9)因海难救助费用提起的诉讼,由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。
(10)因共同海损提起的诉讼,由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。
还有一些专属管辖、移送管辖和指定管辖的规定,但关键却不在这里,笔者认为,关键在于如何有效使用“管辖权异议”来合法的为当事人(这里就是被告)争取时间。
新民诉将管辖权异议条款挪到了后面,人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议,应当审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。
袁姗姗道歉作为被告,如果突然收到一张“船票”(哦,世界末日已经过去了,船票过期了),应该是传票,受诉法院离着万八千公里,此时不慌应诉,先支起脑袋想一下,想清楚是什么事情,然后提个管辖权异议先,起码争取点反应的时间。
2、诉讼主体的确定(案件被告的确定)。
如何确定被告,也是个需要慎重对待的事情。提起诉讼对于国人来说,性质堪比拿刀砍人,一旦诉起来,相当于脸都撕破了,所以不要诉错人了。新闻里面都播了,黑夜守在街头阴暗处砍伤一人,仔细一看砍错了。诉讼是在白天,但明显诉错人的情况不多见但也不少。
要么被告列少了,要么被告列多了,要么被告列错了。
例如,交通肇事中所涉车辆的保险公司也是被告;医疗事故中医生背后还有医院;侵权的雇员背后还有雇主;对方若非自然人,有无合法的承担民事责任资格也是要考虑的事情。在起诉的时候,最好将被告列全了,否则追加的时候也要耗费时间的。
诉讼主体的确定,包含多方面的问题,很多案件中的被告应诉后,在答辩状中都会提“原告主体不适格”等理由。在此笔者不做赘述。做一个适格的原告,到正确的被告,这件案子才能妥妥的开始。
3、诉的确定。
诉讼请求的确定分为两部分,一是诉的确定,二是“诉”的确定。
(一)关于诉,笔者在此不赘述各种法理了,确定诉的种类,是确认之诉、给付之诉还是变更之诉,对于一个案件来说是定调子的大事,在这个诉里面的诉讼请求及诉讼标的的确定又关系到胜算的问题。
如果一个诉的调子定错了,就像让一个吃货得了海鲜过敏,越吃越难受,还不能停,停下不吃对不起吃货这个名字。这个诉到后面越来越别扭,能立上案,算运气好,一审一般赢不了。到了二审,不是瞎喊喊上诉就成了。二审不成申请再审吧,这个再审理由看起来就会巨别扭,到时候都不好意思说出
口了。
所以,准确的定位一个诉,考验这个律师(法律工作者)的水平,笔者也见过一些判决案例,其实在理,但是诉的调子错了,再回头就难了。